登陆注册
7593700000069

第69章 公证文书(1)

第一节 公证文书概述

一 公证文书的概念

公证文书是指国家公证机关根据当事人提出的公证申请,按照法定的程序依法证明法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性,以保护公民身份上、财产上的权利和合法利益而制作的各类法律文书的总称。

二 公证文书的性质

(一)公证文书具有法律性

公证文书的法律性主要体现在以下几个方面:首先,公证文书的制作主体是法定的,必须是国家公证机构和公证员,其他任何机构和个人没有这一权利。其次,公证文书必须依照法律规定的程序和格式制作。最后,公证文书所要证明的内容是法定的,即证明法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性。

(二)公证文书具有特殊的法律效力

(1)证据效力。当事人提出的公证事项,经公证机关审查确认为真实、合法,就取得了可靠的证据效力。当事人的合法权利就得到了法律上的保障,对承担义务者起着约束作用,承担义务者必须认真严格地履行义务。一旦发生纠纷,公证书就是最可靠的证据,仲裁、审判机关据以进行裁判解决。我国《民事诉讼法》第六十七条规定:“经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书,人民法院应当作为认定事实的证据,但有相反证据足以推翻公证证明的除外。”

(2)强制执行效力。强制执行效力是指公证机构依法赋予强制执行效力的债权文书,债务人不履行时,债权人可以直接向有管辖权的人民法院申请强制执行,而不再经过诉讼程序。这是法律赋予公证机构的特殊职能,是法律的强制性在公证活动中的体现。《中华人民共和国公证法》第三十七条规定,对经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书,债务人不履行或者履行不适当的,债权人可以依法向有管辖权的人民法院申请执行。《民事诉讼法》第二百一十八条第一款规定,对公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书,一方当事人不履行的,对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行,受申请的人民法院应当执行。

(3)法律行为成立要件效力。某些法律行为必须由公证机关公证,才能成立并发生法律效力。否则,该法律行为就不能成立,不能生效。如按照国际惯例和双边协定,我国公民出国使用的文书,必须经公证机关公证,经外事机关或驻国外的领事馆的确认,才能在国外发生法律上的效力。

(4)其他效力。如《担保法》规定:公证机构办理的抵押的登记具有对抗第三人的效力。《继承法》第二十条规定:自书、代书、录音、口头遗嘱,不得撤销、变更公证遗嘱。《合同法》规定:经过公证的赠与合同,赠与人不得撤销,并应当实际履行。

(三)公证文书是一种非诉讼司法文书

公证机构的活动属于非诉讼活动,一般发生在民事、经济纠纷之前,是为了预防纠纷,强化法律监督,减少诉讼。而人民法院的审判活动则是在民事、经济纠纷发生后进行的,是为了辨明是非曲直,解决纠纷。因此,反映公证活动的公证文书是一种非诉讼司法文书。

(四)公证文书具有灵活性

公证业务的广泛性、具体案件的复杂性,决定了公证文书不可能千篇一律。要素式公证书明显地体现出这种灵活性特征。要素式公证书格式明确规定了每种公证书的必备要素和选择要素,体现出公证书类别上的多样性;即便是同一类公证书,因案情不同,具体要素的内容与表述方法也各有不同,体现出同一类公证书不同案件写作上的个性色彩。通过要素式公证书对公证机构工作成果的全面、如实的反映,达到法律对公证书作为特殊证据的基本要求,增强公证文书的实用性,保证公证质量,充分调动公证人员的主观能动性,最大限度地满足社会对公证书的各种需要,这也是公证文书改革的关键所在。但是公证文书的灵活是在规范框架内的灵活,不可超越规范;公证文书的灵活性必须服从于法律规定的需要,不得违反法律规定。

三 公证书的分类

(1)按照适用范围的不同,可划分国内公证书、涉外公证书和涉港澳台公证书。

国内公证文书是指不含涉外因素的公证书。涉外公证书是指公证机构办理涉外公证所出具的公证文书,即公证事项中含涉外因素,如公证当事人、证明对象或者证书使用地等诸因素中至少含有一个以上涉外因素。涉港澳台公证书,是指公证机构办理涉港澳台公证时出具的公证文书。由于历史的原因,中国港澳台地区实行着与我国大陆地区不同的政治、经济、法律制度,但却是我国不可分割的领土,这一特点决定了涉港澳台公证不属于涉外公证,也不同于一般的国内公证。

(2)依照公证事项的不同性质,公证书可分为以下五类:

①法律行为公证书。其中有合同公证书、遗嘱公证书、委托公证书、财产赠与公证书、有奖活动公证书、继承公证书等。

②法律事实公证文书。如出生公证书、结婚公证书、亲属关系公证书、学历公证书、学位公证书、法人资信情况公证书等。

③文书公证书。如证明印鉴属实公证书、证明专利证书的公证书、证明文件的副本与原本相符的公证书、证明董事会决议的公证书等。

④债权文书公证书。公证机关对于符合一定条件的债权文书可以依法赋予强制执行的效力,如追偿债款、物品等,统称为强制执行公证书。

⑤其他事务公证书。如票据拒付公证书、不可抗力公证书、商标权公证书、家庭经济状况公证书、选票公证书、查无档案记载公证书、保管遗嘱公证书等。

(3)按照制作格式和要求的不同,可划分定式公证书和要素式公证书。

定式公证书是指按照固定的格式语言,填充其中的变量撰写的公证书。目前,大多数公证书采用此种方法撰写。要素式公证书是指文书内容由规定的要素构成,行文结构、文字表述等则由公证员根据具体的公证事项酌情撰写的公证书。

四 公证书的框架结构

公证书的结构一般由首部、正文和尾部组成。定式公证书的结构框架,主要是由程式化用语组成,写作要素已经被固定在文书的相关位置,不注重对事实的叙述和理由的分析,因此制作方法比较简单。这里以要素式公证书为主来分析公证书的结构。

(一)首部

1.文书名称

在文书开头居中位置写“公证书”。

2.文书编号

编号的位置在公证书名称的右下方,由年度、制作机构简称、公证处及公证类别代码和公证书顺序号组成,写为“[××××]×证 ×字第 ××号”。公证类别代码分为国内民事、国内经济、涉外民事、涉外经济、涉港澳、涉台等。年度编码和顺序号编码使用阿拉伯数字。

3.当事人的基本情况

(1)当事人指“申请人”和“关系人”,如果具体案件中没有“关系人”,此项就不写。申请人为自然人的,依次写明其姓名、性别、出生年月日、住址。如为外国人还应写明国籍。申请人为法人的,首先写明法人全称和住所地,另起一段写明法定代表人的姓名、性别、出生日期。申请人为非法人组织的,首先写明其全称、住所地,另起一段写明代表人的姓名、性别、出生日期。

(2)申请人有委托代理人的,应在“申请人”下面另起一段,写明委托代理人姓名、性别、职务和住址。

4.公证事项

公证事项是要素式公证书的新增内容,应单列一项,写明公证证明对象的名称或类别。

(1)公证对象。要素式公证书公证的对象主要是证据保全、现场监督和合同协议。如:“公证事项:保全物证。”

(2)申请事由。明确写明三个要素:①申请人提出申请的时间;②申请人向公证机构提出申请、要求公证的意思表示;③公证对象的具体类别。

如:“申请人王××于二○○五年一月八日向我处提出申请,要求我处为其与刘××达成的服装加工协议予以公证。”

(二)正文

公证书正文,又称“证词”。公证书正文的基本内容可以从不同角度进行分类,这也是公证书的一个显著特色。

(1)按照写作要素区分,公证书的正文包括两大部分:

①“必备要素”。

“必备要素”是公证书证词中必须具备的内容,一般包括:申请人姓名或全称、申请日期及申请事项。公证人员所做的主要工作,如就重要问题对何人进行了询问,对取得的证据履行了提示义务等。公证员结论,包括当事人主体资格是否合法、意思表示是否真实等内容。

②“选择要素”。

“选择要素”是指根据公证证明的需要,或者根据当事人的要求,酌情在公证书证词中写明的内容。不同类型的公证书,选择要素各不相同。

(2)按照结构要素区分,公证书的正文包括以下几部分:

①公证机构查明的事实。应如实写明案件发生的时间、地点、具体过程和相关证据等内容,具体写作方法可参照其他法律文书。

②公证的理由。公证的理由,即公证的事实依据与法律依据,其中的法律依据包括实体法、程序法、暂行条例及程序规则等。这一部分是公证书写作的重点和难点。应根据具体案件,论述公证结论的合理性与合法性,为作出公证结论打下基础。

③公证结论。公证结论即公证书的主题,是公证书的制作目的。应用简洁的文字写明公证的结论。

(三)尾部

(1)公证机构名称。名称必须用全称,不能用简称,位置在证词右下方。例如:“中华人民共和国山东省××市公证处”。

(2)公证员签名章或签名。签名章为横排式,应使用蓝色印油。公证员姓名或签名章前面不能添加除“公证员”以外的其他职务,例如:“主任公证员张××”。

(3)出证日期。出证日期即出具公证书的年月日,用汉字的数字表示,年度用全称。《公证程序规则》第四十条规定:“除法律另有规定外,公证书从审批人批准之日起生效。审批人批准日期即为出证日期。”主办公证员承办的不需要审批的公证事项,出证日期应当为主办公证员签发公证书的签字日期。

(4)公证机构印章及钢印。公证处印章使用红色印油,加盖在出证日期上。涉外及涉港澳台公证书必须加盖公证处钢印。钢印应加盖在公证书左下方,公证书需要粘贴照片(当事人照片应当贴在公证书证词页左下方的空白处)的,钢印应加盖在照片的骑缝处。

五 公证书的制作要求

(一)符合格式要求

公证文书的格式,是司法部公证司根据有关法律规定和公证业务的特点,在总结实践经验的基础上制定的。1992年司法部经过对试行格式的修订,颁布了《公证书格式(试行)》,计有公证书格式56式106种,现场公证词格式2种,通知书格式1种,代书格式3种。定式公证书的制作要严格按照上述格式要求制作。2000年3月11日,司法部印发了《司法部关于保全证据等三类公证书试行要素式格式的通知》,在全国范围内推广要素式公证书格式。作为全国范围内统一使用的样本,对诸如公证文书的基本框架结构、内容事项、写作方法、制作要求等都有规范化的表述,因此制作要素式公证文书时应遵照执行。

(二)内容真实、合法

公证的任务是证明法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性,相应地,公证文书的内容也必须是真实、合法的。制作者应该如实反映公证对象的内容,不真实的内容不能写进公证文书;真实但不合法的内容也不能写进公证文书,必须是既真实又合法的内容才符合要求,而且不允许夸大、缩小、歪曲、伪造公证文书的内容,这也是由公证的基本原则所决定的。如有的公证处为带有诈骗性质的非法集资合同予以公证,就违背了内容真实、合法的制作原则。

(三)语言精练朴实

公证文书的语言属于公文语体,除具有公文语言的共同特点外,还具有精练朴实的突出特色。语言的精练性包含两方面的含义:一方面是精确。精确要求语意要清楚,不能模棱两可;遣词造句要精确,不得有两种解释;各种称谓用语要符合法律规定,不得随意造词;数字和标点符号的使用要准确,符合标准。另一方面是简练。大多数公证文书的正文均是用一段或几段文字来表述,其语言相当简要概括。公证文书语言的朴实性,要求公证文书中应主要使用消极修辞,追求朴实无华的语言风格。这就需要制作者在熟悉公证业务的同时,注意提高语言文字方面的修养。

第二节 保全证据公证书

一 保全证据公证书的概念

保全证据公证书,是指在诉讼开始之前,公证机构根据公民、法人或其他组织的申请,将同申请人权益有关的、日后可能灭失或者难以提供的证据加以验证提取,以保持其真实性和证明力所出具的公证书。

根据保全对象及其格式的不同,保全证据公证书共分四类:保全证人证言或当事人陈述公证书,保全物证、书证公证书,保全视听资料、软件公证书,保全行为公证书。

二 保全证据公证书的结构、内容和制作方法

保全证据公证书分为首部、正文、尾部三个部分。

(一)首部

保全证据公证书的首部包括文书名称、文书编号、当事人基本情况和公证事项等要素,具体写作方法前文已经表述。其中,保全证据公证书的当事人包括“申请人”和“关系人”,具体称谓表述为“申请人:甲”“关系人:乙”。公证事项根据不同类别分别表述为:“保全证人证言(当事人陈述)”“保全物证(书证)”“保全视听资料(软件)”“保全行为”。

同类推荐
  • 语文新课标课外必读第十二辑——世界著名寓言

    语文新课标课外必读第十二辑——世界著名寓言

    国家教育部颁布了最新《语文课程标准》,统称新课标,对中、小学语文教学指定了阅读书目,对阅读的数量、内容、质量以及速度都提出了明确的要求,这对于提高学生的阅读能力,培养语文素养,陶冶情操,促进学生终身学习和终身可持续发展,对于提高广大人民的文学素养具有极大的意义。
  • 羊脂球:莫泊桑短篇小说集

    羊脂球:莫泊桑短篇小说集

    这是莫泊桑的一部短篇小说集。书中收录了《项链》《一家子》《羊脂球》等二十余个篇目。这些故事中的主人公大多是小人物,有诺曼底狡猾的农民、慷慨的工匠、受欺凌的妓女和女佣、小职员、小店主、小市民,也有比市民还世俗的破落贵绅、富商、工厂主,以及野心勃勃的政客。例如《项链》中因爱慕虚荣而毁了一生的小市民;《羊脂球》中,有爱国骨气的妓女和软骨头的富商与乡绅,在敌人的淫威面前不同的表现;《一家子》中为争遗产而大打出手的一家人。这些人物构成了法国社会的主体,他们身边发生的故事,便构成了世俗社会的万象。这种万象的光怪陆离、色彩纷呈,在任何作家的作品中,都不如在莫泊桑的小说中展现得如此充分。
  • 邦斯舅舅

    邦斯舅舅

    邦斯是一位品行正直的音乐家,他爱好美食,愿意为了收藏古董和艺术品付出一切,虽然到了花甲之年还是孤身一人,却有一位与他同样善良诚实的德国音乐家好友——许模克——作为知己。老单身汉邦斯舅舅帮自己的庭长外甥的女儿攀亲被拒,丢尽面子的庭长一家人开始散布谣言污蔑邦斯,邦斯本是好心反被怨恨,因此一病不起。见到邦斯病重,平时照顾邦斯的门房和邻居便露出了真面目,他们开始不停地折磨病中的邦斯,百般算计邦斯的遗产,想要把邦斯一辈子的艺术收藏据为己有……
  • 2009年中考满分作文

    2009年中考满分作文

    本书是品牌作文书“金笔尖作文工具书”最新品种。由具有丰富教学经验的名校名师搜罗2009年全国各地中考优秀作文,精选具有示范作用的满分作文100多篇加以编辑而成。全书体例精当,包括“中考回放”、“满分作文”、“点评”三部分;内容新鲜丰富,可以窥见最新中考作文命题趋势,可以借鉴各地优秀作文的写法;点评部分尤其精当,切中要点,不仅指出该篇作文的满分原因,且对可进一步提高之处给予了准确剖析。本书是一部实用性和针对性极强、可以作为全国各地初中师生备战中考作文的最佳参考辅导书。
  • 学生主题阅读空间(自然人文卷)小博士讲陵墓

    学生主题阅读空间(自然人文卷)小博士讲陵墓

    “学生主题阅读空间(自然人文卷)”系列丛书,是一套介绍全世界自然人文地理的丛书。内容包括世界遗产、公园、城堡、瀑布、广场、剧院等。该丛书图文并茂,分类详细,更加方便学生的阅读,是一套很有实用价值的阅读读物。
热门推荐
  • 爱就像生命一样

    爱就像生命一样

    郑星儿,浩南集团千金。爸爸妈妈和好后,她失踪了,找不到她。十二年后,薛氏集团公司工作,陈雨梦。在一次机会,被人识破身份,她是阡苏大学校长的孙女。她会发生什么事呢?郑星儿去哪里呢?
  • 长夜的光

    长夜的光

    仙在哪?虚无缥缈间……。世上本来没有仙,只不过信仰的人多了,也就有了仙。千万年来,有仙家无数,然而发生了什么?使世上不见仙!凡是存在皆在不停地寻找,或许是为了长生,也或许是为了找到一个答案。他是在时间中行走的人,他在三个时代中都留下了自己的足迹,他与那些怀着不同目的的人们同行,只想明明白白的活着,但却一步一步的走进了一场棋局当中。千万年前,到底发生了什么?使那仙境,成为废土,使那人间变的苍凉。要活着,就只能彻底的揭开这个秘密,不然,只能黯然的成为一枚死亡棋子,被扔进棋盒。站在命运的十字路口,他该怎样迈出下一步?芸芸众生,几千年的等待,竟然只为了在人群中看上一眼,只为了完成自己在这盘对弈中的使命,只为了在这长夜中看到那耀眼的阳光,哪怕只是做一回路人,这真值得吗?
  • 四个故事

    四个故事

    每个故事都是不同的,美好伤感,总总的不同
  • 小小魔妻:圣神,请留步!

    小小魔妻:圣神,请留步!

    初见,她是小小的仙尊,从不露出真容;而他却是高高在上,连天帝都要敬重他几分;他下界轮回,指名要她陪同一起,她百般无奈,只得顺从;她警告自己不要失了心,却还是控制不住,爱上了他……他们在一起,本以为可以平平淡淡的过日子,但他却在大战中失踪了,再次回来,记得一切…唯独…忘了她……
  • 狂兽帝者

    狂兽帝者

    古生四兽,名为四凶,经丹药古器锻化,骤于兽身人形,集古聚涧域全妖兽之力,欲龟裂苍穹大地,贻害万物生灵,幸有圣兽神龙羽化登世,才让古地涧域幸得保存,留名空间,还古地清幽太平。不料圣兽神龙出世之机,妖兽兽主神蛇降临,创下鬼涧,虽有圣兽全力抗衡,将其封禁,然留下祸患之根,后世与之多战不平。
  • 生生世世不负你

    生生世世不负你

    谁曾言生生世世我定不负你,可是后来却是谁置她于死地。顾流景,此后的我不必担心你的身旁会出现谁了。
  • 一颗酥心糖

    一颗酥心糖

    姜逸:她比酥心糖还要甜。传闻桀骜不驯的学霸姜逸高冷,对女生不冷不热,还特别能打,对11班的苏芯是一点好感都没有的。隔天,有人传言说,11班的苏芯追到3班的姜逸了。/双学霸/甜文/初识你名,久居我心。
  • TFboys之三生三世梦幻情缘

    TFboys之三生三世梦幻情缘

    你在最平凡的角落陪他成长,他在最闪光的地方为你努力。你可能没有足够的运气与他相遇相知,但你却真真实实地喜欢了他那么多年。有一个喜欢的偶像是很了不起的事,生命中的高潮低谷你都与他相伴,他是你这辈子最骄傲的选择
  • 太祖神记

    太祖神记

    随便写写的,随时太监嗯!就这些了没了不会编了
  • 快穿早安我的少年

    快穿早安我的少年

    叶苏为了免费的环球旅行和系统一起完成任务。因叶苏手残删垃圾游戏,被男人缠上。